Día: 30 de junio de 2020

 

¿Qué tipo de sociedad conviene constituir? 

Las sociedades anónimas simplificadas (S.A.S), que existen en la Argentina desde 2017, por imperio de la ley 27349, han caído en desgracia, ya que, a los ojos del actual Inspector General de Justicia, Dr. Ricardo Nissen, son un instrumento para el fraude. Por lo tanto, en este momento no resulta recomendable elegir ese tipo societario, sino, como antes, elegir entre la sociedad anónima y la sociedad de responsabilidad limitada.

En este artículo hacemos una comparación entre ambos tipos societarios. 

 

Características generales de la sociedad anónima y de la sociedad de responsabilidad limitada 

La sociedad anónima es, típicamente, una SOCIEDAD DE CAPITAL. Esto significa que lo que la ley tiene en consideración es el hecho de ser propietario de acciones, y de ninguna manera las características de la persona.

La S.R.L. (sociedad de responsabilidad limitada) se encuentra en un lugar mixto, ya que, por un lado, las cuotas sociales se parecen en algunos aspectos a las acciones, pero, por otra, el carácter de socio es “intuitu persona”, es decir, que la persona del socio resulta muy significativa.

Actualmente, las cuotas sociales y las acciones son nominativas. Sin embargo, veremos que hay diferencia en el grado de publicidad hacia terceros respecto de quiénes son socios.

 

Un tema clave: cuál es el instrumento constitutivo de cada uno, y de qué manera se pueden modificar.

El instrumento constitutivo de la S.R.L. es el CONTRATO SOCIAL, en tanto que el de la S.A. es el ESTATUTO.

Todo cambio en la persona de los socios implica una modificación en el contrato social, que debe ser inscripta previa publicación de edictos.

Por el contrario, en la S.A. el cambio de accionistas no requiere modificación de estatutos, sino, simplemente, la anotación en el Libro de Registro de Acciones.

Esto hace más rápido y efectivo el cambio de accionistas en la S.A., que el cambio de socios en la S.R.L.

 

 

Quiénes pueden ser socios 

En una S.R.L. sólo pueden ser socias las personas físicas.

En una S.A. también puede ser socia una persona jurídica (incluso puede ser controlante).

Esto tiene mucha importancia a la hora de decidir la compra de una sociedad, dado que, si se adquiere una S.R.L. por parte de una S.A., hay que hacer en ese momento y de inmediato la transformación, dado que, de lo contrario, la operación no es válida.

Si bien una vez por año se pone de manifiesto, en una declaración jurada, quiénes son los accionistas, esto puede cambiar al día siguiente, por lo que, aunque las acciones no son al portador sino nominativas, gozan de mayor reserva que las cuotas sociales de la S.R.L., y dan mayor margen de maniobra para los casos en que hay que operar con rapidez.

 

Un tema de imagen 

Definitivamente, la imagen de la S.R.L. es la de una sociedad que explota una empresa más pequeña y acotada que una S.A.

Es más difícil negociar una venta de una S.R.L., ya que las titularidades son más públicas, por lo que un elemental instrumento de negociación (la reserva, el secreto respecto de quiénes son los verdaderos propietarios) no puede aplicarse en una S.R.L..

Es decir que, ser S.R.L., da una imagen de poca dimensión, que va en contra del eventual precio que se pueda pretender en una negociación.

Destaco que la excepción a esto son las empresas transnacionales (por ejemplo, Coca Cola) que, por razones impositivas dentro de Estados Unidos deben ser el equivalente a S.R.L..

 

El gobierno de la sociedad 

La S.R.L. es gobernada por los socios gerentes, quienes se reúnen en REUNIÓN DE SOCIOS.

La S.A: tiene un doble sistema de gobierno: en principio, es dirigida por un Directorio, que se debe reunir una vez por mes. Los miembros del Directorio no tienen que ser necesariamente accionistas, sino que pueden ser terceros. A su vez, los accionistas son los que eligen al Directorio, y aprueban su gestión en la Asamblea Ordinaria (por lo menos, una al año). También puede convocarse a Asamblea Extraordinaria cuando las condiciones lo recomienden.

Es de destacar que, por su estructura, la S.R.L. requiere de personas cercanas a la gestión, atentas al día a día y con poco espacio para la reflexión estratégica.

La S.A., por su parte, permite que las decisiones de día a día sean tomadas por personas que no necesariamente son socios, quienes van a rendir cuenta de sus actos a los socios, puestos en el espacio del control y no de la gestión.

 

 

Conflictos entre herederos 

En caso de conflictos entre herederos, son menos los recursos para evitar que afecten a la sociedad en el caso de la S.R.L., que en el caso de la sociedad anónima.

La S.R.L. termina siendo caja de resonancia, y se resiente con tales conflictos.

Lo mismo ocurre en caso de que alguno de los socios de la S.R.L. tenga deudas, porque los acreedores pueden entorpecer el funcionamiento societario, y perseguir a su deudor, con más efectividad que en el caso de la S.A.

 

Conflictos con herederos 

Tanto en el caso de la S.R.L. como el de la S.A., es posible complementar lo que disponga el instrumento básico (contrato social o estatuto) con un Protocolo, que es lo que nosotros vamos a  establecer, para minimizar los conflictos en todos los frentes.

 

Conclusiones 

En el Derecho argentino, desde que las acciones de las S.A: son obligatoriamente nominativas, no hay una diferencia sustancial entre la S.R.L. y la S.A:

Sin embargo, la S.A. es un instrumento que acompaña el desarrollo de la empresa. de manera más adecuada, al permitir un cambio en el posicionamiento de los dirigentes, que en el caso de la S.R.L. queda dificultado.

Para manejarse con los herederos de un socio también es conveniente la S.A., dado que hay menos riesgos de que quede paralizada la actividad de la sociedad.

La S.A. es más adecuada para el caso de una sociedad en la que algunos socios no trabajan.

En ambos casos es posible aplicar un Protocolo Empresario Familiar, que podrá regular aspectos no contemplados, respectivamente en el estatuto y en el contrato social, tales como la protección de los derechos de los socios que no trabajan en la empresa, las pautas para el ingreso, la permanencia y el egreso de miembros de la familia, los mecanismos para que los socios tengan prioridad en caso de que alguno quiera retirarse, pautas para la venta a terceros, mecanismos para prevenir y resolver conflictos, pautas de remuneración para los socios y sus familiares, y todos los temas que resulten relevantes, para la sustentabilidad de la relación societaria a lo largo del tiempo.